最佳瀏覽效果,請使用 Chromefirefox

最新消息

戰飛揚律師 完美股權架構設計秘笈

2017-06-26

 

 

 

     

      對於創業者來說,股權是企業的生命線。創業企業的股權架構設計,有太多血淋淋的歷史教訓,有太多不能掉以輕心的法律風險!如何構建完美的股權架構、避免股權之殤,成為很多創業者困惑的問題。

      股權架構是指公司總股本中,不同性質的股份所占的比例及其相互關係。股權架構是公司治理結構的基礎,在不同的股權結構下會導致企業不一樣的組織結構,從而決定了企業採取的治理結構和企業的行為、績效。公司各個股東也可基於自己的股東地位和所占的股權比例、類型來對公司主張相應的權利。
      一、創業,你需要完美的股權架構   


      股權架構安排是公司組織的頂層設計。股權設計核心是解決誰投資、誰來做、誰收益以及誰擔責的問題。股權設計需將創始人、合夥人、投資人、經理人及其他利益相關方綁定在一起,從而將股權價值作為企業發展的戰略座標,建立競爭優勢獲得指數級增長。具體而言,完美的股權架構可在企業發展中發揮如下價值:

      1、合理的股權結構可以明晰股東之間的權責利,科學體現各股東之間對企業的貢獻、利益和權利,從而使各股東的積極性得以充分的調動;

      2、合理並且穩定的股權結構及恰當的退出機制,有助於維護公司和創業專案的穩定;

      3、在未來融資時,股權要稀釋,完美的股權架構,有助於確保創業團隊對公司的控制權;

      4、無論是主機板、創業板還是新三板,均會要求上市標的股權結構是否明晰、清楚、穩定。完美的股權架構有利於企業順利走向資本市場,

      5、避免出現公司股權僵局或股權爭議,以避免重蹈“真功夫”、“西少爺”等股權爭議覆轍。

      二、權益安排,你可以選擇多元架構


      很多人將股權架構安排比喻為分蛋糕,這其實是不確切的。股權架構安排解決的不僅僅是分割股權比例的問題,而是要對創業企業生存、發展所需對接的各種資源,諸如團隊、技術、資本、管道等,建立一套合理的安排機制,將這些資源合理地拼接利用起來,實現企業和各利益相關者之間的共贏局面,從而使得企業能夠良性發展。因此,設計股權架構絕不是簡單的切蛋糕,而是要根據企業的具體類型分析,進行多元化的架構設計。 

      (一)一元股權架構

      直接按各自出資分割股權、分享股權決策權及分紅權,這是最簡單、較傳統的股權架構類型。採用該種股權架構,看似簡單地解決了股權分配的難題,但由於股東之間的股權比例只能根據其出資來確定,對於初創企業的創始人而言,其對企業控制權的掌握也缺少了自主性和靈活性,甚至很容易因企業融資或因他人惡意爭奪企業控制權,或是其他的意外變故而喪失了對企業的控制。

      (二)二元股權架構

      比一元股權架構更靈活一些的,還有二元股權架構。二元股權架構在國外非常普遍,這種股權結構能説明創始人和大股東在公司上市後仍能保持對公司的控制權。例如Facebook 在IPO時的招股書中,已明確將股權分為A、B 股,紮克伯格通過大量持有具有高表決權的B 類股來維繫對公司的掌控;二元股權架構的關鍵在於想好分別賦予兩類股多少表決權,以及兩類股份別通過怎樣的方式授予公司的股東。我國上市公司尚不允許採取這種二元股權架構,但是《公司法》第四十二條規定:“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權;但是,公司章程另有規定的除外。”實際上是為股東通過章程設定二元股權架構安排預留了空間。

      (三)多元股權架構

      在二元股權架構的基礎上,將公司的股東分為多個類型,創始人、合夥人、員工、投資人,資源股東等等。針對他們的權利進行整體性安排,以實現企業維護創始人控制權、凝聚合夥人團隊、讓員工分享公司財富、促進投資者進入等目標。相對於前兩種股權架構來說,多元架構能充分考慮企業各類主體間的利益關係,以及各類主體對企業本身的貢獻等多方因素,來指導股權的劃分思路,因此在此種架構下劃分股權能有利於公司整體的快速發展,而不是個別股東利益最大化,同時也符合企業治理的需求。

      三、股東分配,你需要做好權重考量

      股權架構設計中最大的難點在於對各方參與主體的貢獻進行評估,並考慮參與主體的各項貢獻要素,設計權重比例,以便確定最合理的股權架構。

      1、發起人身份股

   

      創始人的點子、領域的專業性、團隊中的領導力、市場開拓能力、時間精力投入、其他資源投入以及其所承擔的擔當和責任,均可以用於評價創始人對企業的貢獻。當然,這既需要根據創始人的實際貢獻價值,也需要考量市場對其貢獻的估值。如果是公司有多名聯合發起人,則需要對每個發起人在企業中的貢獻價值進行考量。各發起人必須要有明顯的股權梯次,絕對不能是均等的比例。比如,三個合夥人,可考慮按照5:3:2設計比例結構。

      2、出資股

      合夥人出資可為貨幣、實物、智慧財產權等各種法律認可的形式。如果所有合夥人都同意按比例出資,各方資源優勢基本相當的,則直接可以按出資比例分配即可。如只有部分合夥人出資,則應取得比沒有出資的合夥人相對多的股權。如果是天使投資或風險投資,由於其不直接參與企業的管理,可根據市場估值採取溢價出資方式實現,多出資、占小股。

      3、崗位貢獻股

      是指能夠給公司帶來的貢獻的高層管理員的股權,以全職為原則,包括CEO,COO,CTO,CPO,CFO等,根據職位和公司業務導向,確定各自比例,建議在均分原則上調整。如果是兼職,則一般可占該崗位全職的一定比例的股權(比如20%),其餘待全職後可再增加分配。

      4、資源貢獻股

      有時候公司需要一些特定的商業資源。比如,企業需要借用人脈説明公司變現產生收入,或者建立重要的合作夥伴關係,或者幫助公司融資,或者提供顧問服務,還有可能為公司免費提供經營場所等。這部分資源提供者也可能會佔有一部分資源股。但這需要考量其資源價值的可持續性,如果僅僅是提供短期資源或一次性資源卻佔有很高的比例,則對於股權架構而言是極不合理的。

      四、應對股權變動,你需要進行預期管理

      需要指出,各參與主體的資源要素隨著企業的發展也會發生動態變化,企業未來的發展預期也會與最初股權合作時的預期產生差異。因此,在進行股權架構設計時,需要考慮股權架構發生動態波動的可能性,特別是要對股權退出機制進行提前規劃,避免股權架構調整給公司帶來動盪或引起股權爭議。股權架構可以採取虛擬股權、限制性股權、分期成熟以及建立退出機制等方式,通過股架設計中的提前安排,來儘量減少企業發展預期變化及團隊變化造成股權變動對企業穩定性的不良影響。

      1、以虛擬股權激勵團隊:

      指名義上享有股票而實際上沒有表決權和剩餘分配權,僅享有分紅權以及部分增值收益。它的優點是代替實際股份的變通方式,是否同時享有分紅權和股票的增值權,以及是否需要出資等各種情況都可以組合,由此可以形成多種解決方案。相對於實股而言,易於操作和控制,團隊發生變化時也便於調整。但缺點是,公司規模較小時,激勵感與企業的歸屬感都比較低;同時,由於股權激勵方案一旦兌現,公司需支付一定數量的現金,因此,虛擬股權激勵模式比較適合現金流量比較充裕的非上市公司和上市公司。
      華為是採用虛擬股權方式進行股權架構設計的經典案例。華為目前參與員工持股計畫的79563名華為員工擁有98.6%的華為股票,任正非本人所持有的股票只占1.4%。華為特色的制度安排與機制設計造就了華為強大的凝聚力,極為有效地實現了激勵相容,充分激發關鍵人力資本的潛力。華為基於虛擬股權制度的動態利潤分享計畫,使得十幾萬華為員工形如一人。

      2、設計限制性股權

      就限制性股權方式,無論是上市公司、掛牌公司,還是未上市未掛牌的的其他公司在操作中採用的都非常多。限制性股權是指按預先確定的條件授予激勵物件一定數量的本公司股權。只有滿足預定條件時(例如股權價格達到一定水準),激勵物件才可將限制性股權拋售並從中獲利;預定條件未滿足時,公司有權將免費贈予的限制性股權收回或者對激勵對象購買價格回購。限制性股權的風險相對較小,在服務期限和業績上對激勵對象有較強的約束,主要適用於成熟型企業或者對資金投入要求不是非常高的企業。企業可以採用限制性股權激勵方式促使高級管理人員將更多的時間精力投入到某個或某些長期戰略目標中,從而實現企業的持續發展。

      3、建立股權期權成熟機制

      股權期權激勵,是指公司授予激勵物件在未來一定期限內,以預先確定的價格(執行價格)和條件,購買本公司一定數量的股票的權利,激勵物件可以通過行權獲得潛在收益(執行價格和市場價之差);反之,如果在行權期股票市場價格低於行權價,則激勵對象有權放棄該權利,不予行權。激勵物件一般沒有分紅權,其收益來自股票未來股價的上漲,收益實現與否取決於未來股價的波動。

      期權分期成熟機制,可以根據團隊情況進行靈活設計。比如成熟期設為四年,按如下幾種模式分別兌現:

      模式一:跟4年服務期限掛鉤,每年兌現25%,也就1/4。

      模式二:滿2年成熟50%,第3年,成熟25%,第4年,成熟25%。

      模式三:第1年成熟10%,第2年成熟20%,第3年30%,第4年成熟40%,這種模式逐年遞增,幹的時間越長,成熟的股票越多。

      4、建立股東退出回購機制

      創業公司的發展過程中總是會遇到核心人員的波動,特別是已經持有公司股權的合夥人退出團隊,如何處理合夥人手裡的股份,才能免除因合夥人股權問題影響公司正常經營?這就要求提前設定好股權退出機制,約定好在什麼階段合夥人退出公司後,要退回的股權和退回形式,從而避免合夥人退夥給公司帶來動盪。創業公司的股權價值是所有合夥人持續長期的服務於公司賺取的,當合夥人退出公司後,其所持的股權應該按照一定的形式退出。一方面對於繼續在公司裡做事的其他合夥人更公平,另一方面也便於公司的持續穩定發展。

      退回股權的方式大多是採取大股東回購的方式。對於具體回購價格的確定,需要分析公司具體的商業模式,既讓退出合夥人可以分享企業成長收益,又不讓公司有過大現金流壓力,還預留一定調整空間和靈活性。

      5、謹慎設計對賭條件

      對賭協定,即“估值調整機制(ValuationAdjustmentMechanism(VAM))”,是指投資方與融資方在達成融資協定時,對於未來不確定的情況進行的一種約定。如果約定的條件出現,投資方可以行使一種權利;如果約定的條件不出現,融資方則行使一種權利。對賭協議實質上是期權的一種形式,是帶有附加條件的價值評估方式。

      通常目標企業未來的業績與上市時間是對賭的主要內容,與此相對應的對賭條款主要有估值調整條款、業績補償條款與股權回購條款。對賭協議是一種特殊的股權架構安排,對創業者來說,它是把雙刃劍,是天使亦是魔鬼。

      2005年陳曉與摩根士丹利、鼎暉投資對賭失敗輸掉了永樂電器。

      2006年李途純對賭英聯、摩根士丹利、高盛,輸掉了太子奶。

      2016年,俏江南上市夭折觸發了股份回購條款,無錢回購導致鼎暉啟動領售權條款,公司的出售成為清算事件又觸發了清算優先權條款。日益陷入被動的張蘭最終被迫“淨身出戶”輸掉俏江南。

      這些都是國內曾經顯赫一時的企業與投資方簽訂對賭協議失敗的鮮活例子,至今依然歷歷在目。

      融資時,融資方出讓一部分股權給投資方獲得資金,投資方提供資金並獲得一部分股權。

      在投融資雙方對企業現在的估值有差異、對公司的實際經營管理狀況的瞭解程度存在資訊不對稱等問題的基礎上,通過簽訂對賭協定,規定雙方持有的股權比例根據企業的經營狀況的動態變化而具體調整。

      如此一來,若是公司管理層對於市場判斷出現失誤、經營管理不善等導致最終公司業務發展不及預期,可能會導致公司喪失控制權。

      因此,企業在簽署對賭條款時,要遵循謹慎性原則。創業者應當在正確認識對賭協定的價值和風險的基礎上決定是否與投資方進行對賭。另外,創業者應當結合目標企業的實際情況,謹慎設計對賭協定的內容,不能因急於融資而一味迎合投資方要求,放棄爭取自身權益。

      五、股權設計,你需要遵循三大步驟

      第一步是將公司股權首先分出投資人和創始人團隊的份額,從而確立融資股權合作架構。投資人又要具體區分是天使投資、VC投資、PE投資和眾籌投資,而PE投資則需要根據企業所處階段確定是A輪、B輪還是Pre-ipo投資。投資人根據其功能定位不同,又要細分為是財務性投資還是產業性投資,如果是產業性投資公司往往會謀求被投企業的控制權,而財務性投資往往是參股不控股。

      第二步是對合夥人團隊和員工等參與主體的貢獻要素進行評估。根據其貢獻要素進行權重考量,細分每個人應得的股份。需要提醒的是,“員工”股權這一份額並不是僅僅指初始員工所得的股權總額,而是包括企業以後需要進行員工股權激勵的份額。而對於員工激勵的份額,一般是設置期權池或股權池,股權架構設計時預留並由創始人等其他股東代持。

      第三步是查漏補缺,看按照前兩步分得的股權是否有不合理之處,進行調整。需要關注的是,不要盲目套用別的公司股權架構,而應根據企業自身的實際情況進行考量。比如,對於資金驅動型的企業來說,資金是決定企業發展的重要因素。因此對於能提供資金資源的人來說,應分得更多的股權;而對於人力驅動型的企業,如高新技術企業、互聯網公司,員工或部分合夥人是提供所需資源的人群,所以股權分配時,應給員工和合夥人預留更多的股權份額。

      六、完美架構,你需要綜合評價

      創業企業要設計一個股權架構,總得來說是有利於公司整體的快速發展,而不是個別股東利益最大化:

      1、有力維護創始人控制權。當然這種控制權是有益的,其目的是保障公司有一個最終的決策者。用控制權,樹立創始人在團隊內部的影響力和話語權也是很有幫助的。創始人一般保留比較高的股權比例,避免後續員工激勵和引進投資股權被過度稀釋後失去對公司的控制權。當創始人的股權被稀釋後比例較低時,就可以考慮設計二元股權架構、投票權委託、重大事項否決權等方式加強創始人的控制權。

      2、凝聚合夥人團隊。現在,創業競爭的加劇、節奏的加快,聯合創業的成功率遠高於個人創業。特別是在競爭白熱化、智商情商財商遍地、每個團隊都要奪命狂奔的TMT行業,更不可能在公司發展的過程中再慢慢找人。股權架構的設計,要能夠凝聚好合夥人,那樣,才能讓團隊更有競爭力。

      3、讓員工分享公司財富效應。有創始人和合夥人,對一個快速發展的創業企業來說還不夠,需要有積極努力的員工,才能完成創業的使命。

      4、完美的股權架構設計要充分考慮未來融資及與上市需要,促進投資者進入。創業者與資本方建立穩定、默契但又可變的股權合作模式,使得創業企業獲得超出常規的價值與利益,進一步帶動公司高速成長和持續發展。

      5、股權結構是否明晰、穩定,不存在股東僵局或股權爭議風險。

      七、追求完美,永遠在路上

      股權架構是件複雜的技術活,絕不可等閒視、草率為之。它關係著如何選管理合夥人、資本合夥人、資源合夥人,股東之間如何設定股權,如何設計遊戲規則,如何設計退出機制,既有收益回報的分享,也涉及公司管理權的分配,還關係股東之間責任義務的轉換。

      完美的股權架構沒有標準樣板,需要根據公司實際的發展速度、發展規模、資本投入、外部人才資源等各方面綜合考慮。

      股權架構的設計也絕不是畫張藍圖就可實現,而是參與各方主體博弈的結果。完美的股權架構,能夠實現各方主體的共贏;失敗的股權架構則可能出現創始人出局、高管員工離心、投資人虧錢的多輸局面。

      企業股權設計不能一蹴而就,也不可能一勞永逸。股權設計將是一個在發展中不斷完善的過程。

      無論你選擇做什麼,你追求完美的程度決定你成就的高度。創業尤其如此!