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战飞扬律师 完美股权架构设计秘笈

2017-06-26

 

 

 

 

      对于创业者来说,股权是企业的生命线。创业企业的股权架构设计,有太多血淋淋的历史教训,有太多不能掉以轻心的法律风险!如何构建完美的股权架构、避免股权之殇,成为很多创业者困惑的问题。

      股权架构是指公司总股本中,不同性质的股份所占的比例及其相互关系。股权架构是公司治理结构的基础,在不同的股权结构下会导致企业不一样的组织结构,从而决定了企业采取的治理结构和企业的行为、绩效。公司各个股东也可基于自己的股东地位和所占的股权比例、类型来对公司主张相应的权利。

      一、创业,你需要完美的股权架构  

      股权架构安排是公司组织的顶层设计。股权设计核心是解决谁投资、谁来做、谁收益以及谁担责的问题。股权设计需将创始人、合伙人、投资人、经理人及其他利益相关方绑定在一起,从而将股权价值作为企业发展的战略坐标,建立竞争优势获得指数级增长。具体而言,完美的股权架构可在企业发展中发挥如下价值:

      1、合理的股权结构可以明晰股东之间的权责利,科学体现各股东之间对企业的贡献、利益和权利,从而使各股东的积极性得以充分的调动;

      2、合理并且稳定的股权结构及恰当的退出机制,有助于维护公司和创业项目的稳定;

      3、在未来融资时,股权要稀释,完美的股权架构,有助于确保创业团队对公司的控制权;

      4、无论是主板、创业板还是新三板,均会要求上市标的股权结构是否明晰、清楚、稳定。完美的股权架构有利于企业顺利走向资本市场,

      5、避免出现公司股权僵局或股权争议,以避免重蹈“真功夫”、“西少爷”等股权争议覆辙。

      二、权益安排,你可以选择多元架构

      很多人将股权架构安排比喻为分蛋糕,这其实是不确切的。股权架构安排解决的不仅仅是分割股权比例的问题,而是要对创业企业生存、发展所需对接的各种资源,诸如团队、技术、资本、渠道等,建立一套合理的安排机制,将这些资源合理地拼接利用起来,实现企业和各利益相关者之间的共赢局面,从而使得企业能够良性发展。因此,设计股权架构绝不是简单的切蛋糕,而是要根据企业的具体类型分析,进行多元化的架构设计。 

      (一)一元股权架构

      直接按各自出资分割股权、分享股权决策权及分红权,这是最简单、较传统的股权架构类型。采用该种股权架构,看似简单地解决了股权分配的难题,但由于股东之间的股权比例只能根据其出资来确定,对于初创企业的创始人而言,其对企业控制权的掌握也缺少了自主性和灵活性,甚至很容易因企业融资或因他人恶意争夺企业控制权,或是其他的意外变故而丧失了对企业的控制。

      (二)二元股权架构

      比一元股权架构更灵活一些的,还有二元股权架构。二元股权架构在国外非常普遍,这种股权结构能帮助创始人和大股东在公司上市后仍能保持对公司的控制权。例如Facebook 在IPO时的招股书中,已明确将股权分为A、B 股,扎克伯格通过大量持有具有高表决权的B 类股来维系对公司的掌控;二元股权架构的关键在于想好分别赋予两类股多少表决权,以及两类股分别通过怎样的方式授予公司的股东。我国上市公司尚不允许采取这种二元股权架构,但是《公司法》第四十二条规定:“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;但是,公司章程另有规定的除外。”实际上是为股东通过章程设定二元股权架构安排预留了空间。

      (三)多元股权架构

      在二元股权架构的基础上,将公司的股东分为多个类型,创始人、合伙人、员工、投资人,资源股东等等。针对他们的权利进行整体性安排,以实现企业维护创始人控制权、凝聚合伙人团队、让员工分享公司财富、促进投资者进入等目标。相对于前两种股权架构来说,多元架构能充分考虑企业各类主体间的利益关系,以及各类主体对企业本身的贡献等多方因素,来指导股权的划分思路,因此在此种架构下划分股权能有利于公司整体的快速发展,而不是个别股东利益最大化,同时也符合企业治理的需求。

      三、股东分配,你需要做好权重考量

      股权架构设计中最大的难点在于对各方参与主体的贡献进行评估,并考虑参与主体的各项贡献要素,设计权重比例,以便确定最合理的股权架构。

      1、发起人身份股    

      创始人的点子、领域的专业性、团队中的领导力、市场开拓能力、时间精力投入、其他资源投入以及其所承担的担当和责任,均可以用于评价创始人对企业的贡献。当然,这既需要根据创始人的实际贡献价值,也需要考量市场对其贡献的估值。如果是公司有多名联合发起人,则需要对每个发起人在企业中的贡献价值进行考量。各发起人必须要有明显的股权梯次,绝对不能是均等的比例。比如,三个合伙人,可考虑按照5:3:2设计比例结构。

      2、出资股

      合伙人出资可为货币、实物、知识产权等各种法律认可的形式。如果所有合伙人都同意按比例出资,各方资源优势基本相当的,则直接可以按出资比例分配即可。如只有部分合伙人出资,则应取得比没有出资的合伙人相对多的股权。如果是天使投资或风险投资,由于其不直接参与企业的管理,可根据市场估值采取溢价出资方式实现,多出资、占小股。

      3、岗位贡献股

      是指能够给公司带来的贡献的高层管理员的股权,以全职为原则,包括CEO,COO,CTO,CPO,CFO等,根据职位和公司业务导向,确定各自比例,建议在均分原则上调整。如果是兼职,则一般可占该岗位全职的一定比例的股权(比如20%),其余待全职后可再增加分配。

      4、资源贡献股

      有时候公司需要一些特定的商业资源。比如,企业需要借用人脉帮助公司变现产生收入,或者建立重要的合作伙伴关系,或者帮助公司融资,或者提供顾问服务,还有可能为公司免费提供经营场所等。这部分资源提供者也可能会占有一部分资源股。但这需要考量其资源价值的可持续性,如果仅仅是提供短期资源或一次性资源却占有很高的比例,则对于股权架构而言是极不合理的。

      四、应对股权变动,你需要进行预期管理

      需要指出,各参与主体的资源要素随着企业的发展也会发生动态变化,企业未来的发展预期也会与最初股权合作时的预期产生差异。因此,在进行股权架构设计时,需要考虑股权架构发生动态波动的可能性,特别是要对股权退出机制进行提前规划,避免股权架构调整给公司带来动荡或引起股权争议。股权架构可以采取虚拟股权、限制性股权、分期成熟以及建立退出机制等方式,通过股架设计中的提前安排,来尽量减少企业发展预期变化及团队变化造成股权变动对企业稳定性的不良影响。

      1、以虚拟股权激励团队:

      指名义上享有股票而实际上没有表决权和剩余分配权,仅享有分红权以及部分增值收益。它的优点是代替实际股份的变通方式,是否同时享有分红权和股票的增值权,以及是否需要出资等各种情况都可以组合,由此可以形成多种解决方案。相对于实股而言,易于操作和控制,团队发生变化时也便于调整。但缺点是,公司规模较小时,激励感与企业的归属感都比较低;同时,由于股权激励方案一旦兑现,公司需支付一定数量的现金,因此,虚拟股权激励模式比较适合现金流量比较充裕的非上市公司和上市公司。

      华为是采用虚拟股权方式进行股权架构设计的经典案例。华为目前参与员工持股计划的79563名华为员工拥有98.6%的华为股票,任正非本人所持有的股票只占1.4%。华为特色的制度安排与机制设计造就了华为强大的凝聚力,极为有效地实现了激励相容,充分激发关键人力资本的潜力。华为基于虚拟股权制度的动态利润分享计划,使得十几万华为员工形如一人。

      2、设计限制性股权

      就限制性股权方式,无论是上市公司、挂牌公司,还是未上市未挂牌的的其他公司在操作中采用的都非常多。限制性股权是指按预先确定的条件授予激励对象一定数量的本公司股权。只有满足预定条件时(例如股权价格达到一定水平),激励对象才可将限制性股权抛售并从中获利;预定条件未满足时,公司有权将免费赠予的限制性股权收回或者对激励对象购买价格回购。限制性股权的风险相对较小,在服务期限和业绩上对激励对象有较强的约束,主要适用于成熟型企业或者对资金投入要求不是非常高的企业。企业可以采用限制性股权激励方式促使高级管理人员将更多的时间精力投入到某个或某些长期战略目标中,从而实现企业的持续发展。

      3、建立股权期权成熟机制

      股权期权激励,是指公司授予激励对象在未来一定期限内,以预先确定的价格(执行价格)和条件,购买本公司一定数量的股票的权利,激励对象可以通过行权获得潜在收益(执行价格和市场价之差);反之,如果在行权期股票市场价格低于行权价,则激励对象有权放弃该权利,不予行权。激励对象一般没有分红权,其收益来自股票未来股价的上涨,收益实现与否取决于未来股价的波动。

      期权分期成熟机制,可以根据团队情况进行灵活设计。比如成熟期设为四年,按如下几种模式分别兑现:

      模式一:跟4年服务期限挂钩,每年兑现25%,也就1/4。

      模式二:满2年成熟50%,第3年,成熟25%,第4年,成熟25%。

      模式三:第1年成熟10%,第2年成熟20%,第3年30%,第4年成熟40%,这种模式逐年递增,干的时间越长,成熟的股票越多。

       4、建立股东退出回购机制

      创业公司的发展过程中总是会遇到核心人员的波动,特别是已经持有公司股权的合伙人退出团队,如何处理合伙人手里的股份,才能免除因合伙人股权问题影响公司正常经营?这就要求提前设定好股权退出机制,约定好在什么阶段合伙人退出公司后,要退回的股权和退回形式,从而避免合伙人退伙给公司带来动荡。创业公司的股权价值是所有合伙人持续长期的服务于公司赚取的,当合伙人退出公司后,其所持的股权应该按照一定的形式退出。一方面对于继续在公司里做事的其他合伙人更公平,另一方面也便于公司的持续稳定发展。

      退回股权的方式大多是采取大股东回购的方式。对于具体回购价格的确定,需要分析公司具体的商业模式,既让退出合伙人可以分享企业成长收益,又不让公司有过大现金流压力,还预留一定调整空间和灵活性。

      5、谨慎设计对赌条件

      对赌协议,即“估值调整机制(ValuationAdjustmentMechanism(VAM))”,是指投资方与融资方在达成融资协议时,对于未来不确定的情况进行的一种约定。如果约定的条件出现,投资方可以行使一种权利;如果约定的条件不出现,融资方则行使一种权利。对赌协议实质上是期权的一种形式,是带有附加条件的价值评估方式。

      通常目标企业未来的业绩与上市时间是对赌的主要内容,与此相对应的对赌条款主要有估值调整条款、业绩补偿条款与股权回购条款。对赌协议是一种特殊的股权架构安排,对创业者来说,它是把双刃剑,是天使亦是魔鬼。

      2005年陈晓与摩根士丹利、鼎晖投资对赌失败输掉了永乐电器。

      2006年李途纯对赌英联、摩根士丹利、高盛,输掉了太子奶。

      2016年,俏江南上市夭折触发了股份回购条款,无钱回购导致鼎晖启动领售权条款,公司的出售成为清算事件又触发了清算优先权条款。日益陷入被动的张兰最终被迫“净身出户”输掉俏江南。

      这些都是国内曾经显赫一时的企业与投资方签订对赌协议失败的鲜活例子,至今依然历历在目。

      融资时,融资方出让一部分股权给投资方获得资金,投资方提供资金并获得一部分股权。

      在投融资双方对企业现在的估值有差异、对公司的实际经营管理状况的了解程度存在信息不对称等问题的基础上,通过签订对赌协议,规定双方持有的股权比例根据企业的经营状况的动态变化而具体调整。

      如此一来,若是公司管理层对于市场判断出现失误、经营管理不善等导致最终公司业务发展不及预期,可能会导致公司丧失控制权。

      因此,企业在签署对赌条款时,要遵循谨慎性原则。创业者应当在正确认识对赌协议的价值和风险的基础上决定是否与投资方进行对赌。另外,创业者应当结合目标企业的实际情况,谨慎设计对赌协议的内容,不能因急于融资而一味迎合投资方要求,放弃争取自身权益。

      五、股权设计,你需要遵循三大步骤

      第一步是将公司股权首先分出投资人和创始人团队的份额,从而确立融资股权合作架构。投资人又要具体区分是天使投资、VC投资、PE投资和众筹投资,而PE投资则需要根据企业所处阶段确定是A轮、B轮还是Pre-ipo投资。投资人根据其功能定位不同,又要细分为是财务性投资还是产业性投资,如果是产业性投资公司往往会谋求被投企业的控制权,而财务性投资往往是参股不控股。

      第二步是对合伙人团队和员工等参与主体的贡献要素进行评估。根据其贡献要素进行权重考量,细分每个人应得的股份。需要提醒的是,“员工”股权这一份额并不是仅仅指初始员工所得的股权总额,而是包括企业以后需要进行员工股权激励的份额。而对于员工激励的份额,一般是设置期权池或股权池,股权架构设计时预留并由创始人等其他股东代持。

      第三步是查漏补缺,看按照前两步分得的股权是否有不合理之处,进行调整。需要关注的是,不要盲目套用别的公司股权架构,而应根据企业自身的实际情况进行考量。比如,对于资金驱动型的企业来说,资金是决定企业发展的重要因素。因此对于能提供资金资源的人来说,应分得更多的股权;而对于人力驱动型的企业,如高新技术企业、互联网公司,员工或部分合伙人是提供所需资源的人群,所以股权分配时,应给员工和合伙人预留更多的股权份额。

      六、完美架构,你需要综合评价

      创业企业要设计一个股权架构,总得来说是有利于公司整体的快速发展,而不是个别股东利益最大化:

      1、有力维护创始人控制权。当然这种控制权是有益的,其目的是保障公司有一个最终的决策者。用控制权,树立创始人在团队内部的影响力和话语权也是很有帮助的。创始人一般保留比较高的股权比例,避免后续员工激励和引进投资股权被过度稀释后失去对公司的控制权。当创始人的股权被稀释后比例较低时,就可以考虑设计二元股权架构、投票权委托、重大事项否决权等方式加强创始人的控制权。

      2、凝聚合伙人团队。现在,创业竞争的加剧、节奏的加快,联合创业的成功率远高于个人创业。特别是在竞争白热化、智商情商财商遍地、每个团队都要夺命狂奔的TMT行业,更不可能在公司发展的过程中再慢慢找人。股权架构的设计,要能够凝聚好合伙人,那样,才能让团队更有竞争力。

      3、让员工分享公司财富效应。有创始人和合伙人,对一个快速发展的创业企业来说还不够,需要有积极努力的员工,才能完成创业的使命。

      4、完美的股权架构设计要充分考虑未来融资及与上市需要,促进投资者进入。创业者与资本方建立稳定、默契但又可变的股权合作模式,使得创业企业获得超出常规的价值与利益,进一步带动公司高速成长和持续发展。

      5、股权结构是否明晰、稳定,不存在股东僵局或股权争议风险。

      七、追求完美,永远在路上

      股权架构是件复杂的技术活,绝不可等闲视、草率为之。它关系着如何选管理合伙人、资本合伙人、资源合伙人,股东之间如何设定股权,如何设计游戏规则,如何设计退出机制,既有收益回报的分享,也涉及公司管理权的分配,还关系股东之间责任义务的转换。

      完美的股权架构没有标准样板,需要根据公司实际的发展速度、发展规模、资本投入、外部人才资源等各方面综合考虑。

      股权架构的设计也绝不是画张蓝图就可实现,而是参与各方主体博弈的结果。完美的股权架构,能够实现各方主体的共赢;失败的股权架构则可能出现创始人出局、高管员工离心、投资人亏钱的多输局面。

      企业股权设计不能一蹴而就,也不可能一劳永逸。股权设计将是一个在发展中不断完善的过程。

      无论你选择做什么,你追求完美的程度决定你成就的高度。创业尤其如此!